03.02.2015, 18:12
(03.02.2015, 18:05)Gast schrieb:(03.02.2015, 17:59)Gast_1 schrieb:(03.02.2015, 16:58)GastDüsseldorf schrieb: Und hier mein Lösungsweg, den ich für mich jetzt mal niedergeschrieben habe. Hab ehrlich gesagt k.A. Bin auch etwas geschwommen. Die Probleme sind ja teilweise bekannt, aber irgendwie wurde ich mit dem Aufbau nicht glücklich. Und irgendwie war auch das Zeitmanegment heute mal wieder nicht gut. Also - hier meine Lösung:
Klage: Zulässig (260 ZPO; kein 23 Nr. 2a GVG; Feststellungsinteresse ja – obwohl 756 [-], da Gerichtsvollzieher unzuständig bei Grundstücken)
Begründetheit: AGL 433 I 1; Anspruch untergegangen durch Rücktritt Prüfung des Rktr.
a. Rücktrittsgrund, 323 Abs. 1: Im Pal. Steht, dass Käufer mangelhafte Sache nicht annehmen muss und er auch nicht in Annahmeverzug gerät (434 Rn. 8 u.a.): also Prüfung inzident, ob Sache mangelhaft:
aa. Mieterträge können SM sein
bb. Wohnung von B: Hier wohl schon keine Minderung erklärt, sodass Mietertrag gar nicht gemindert
cc. Wohnung von W: Grundsätzlich ja, aber maßgeblich ist Zeitpunkt des Vertragsschlusses (so auch für Arglist).
dd. Mieterträge: Kein 434 Abs. 1 S.1: M wollte doch nicht zusichern, dass die Mieteinnahmen so bleiben wie bisher. Mit der Anlage sollte nur dargestellt werden, wie diese in der Vergangenheit waren.
ee. ZE: Mangel (-)
b. Erfolglose Frist: Problem war, ob bei Geldschulden es auf Versendung oder Leistungserfolg beim Gl. Ankommt. Letzteres war früher so („Schickschuld mit atypischer Gefahrtragung“), nun ist neue Zahlungsverzugs RiLi da und lt. Palandt 270 Rn. 5 ist 270 rili konform auszulegen. Die Rili gilt nur für Geschäftsleute, Palandt macht aber keine Einschränkungen, was ich auch bejaht habe.
c. Eigene Vertragstreue (da von Kl problematisiert). Unklar, bei wem Beweislast, wohl eher beim RüGegner (kl), aber sekundäre Darlegungslast ähnlich der Arglist. Hier nichts gegenteiliges ersichtlich, insbesondere darf M sofort nach Fristablauf (23.10.13.) zurücktreten.
Damit Rücktritt wirksam, Anspruch 1 und auch Anträge 2-4 unbegründet.
Gegenansprüche:
894 BGB auf Löschung der Vormerkung (da akzessorisch und KV weg; nicht 886 BGB) Zweckmäßig war es, diesen als 894 ZPO geltend zu machen, damit nicht erst mühsam gegen Kl vollstreckt werden muss.
346 IV, 325, 280 I, III, 283, 252 wg. Entgangenen Gewinn grds. Ja, aber hier noch nicht bezifferbar, daher Feststellungsklage. Diese soll auch Fälligkeitszinsen umfassen.
Wie der Prozess beschleunigt werden sollte, war mir schleierhaft. Ich dacht an einstweilige Verfügung derart, dass der Widerspruch gegen die Vormerkung eingetragen wird, 899 BGB. Dies ist laut Palandt 899 Rn. 2 aber nicht möglich.
Von daher habe ich nur einen Verweisungsantrag an eine andere Kammer gestellt und 1 Satz zur überlangen Verfahrensdauer nach der Rspr des EGMR geschrieben.
Im Schriftsatz ans Gericht habe ich mich auf die Anträge konzentriert und Widerklage erhoben. Daneben noch verweisungsantrag. Viel neues tatsächliches war nicht mehr zu sagen. Fehler könnten aufgrund von immensen Zeitmangel hinten raus bei der Darstellung zur Feststellungswiderklage unterlaufen sein – waren alle Anspruchsbegründen Tatsachen da?
Bestand denn für die Feststellung ein Feststellungsinteresse? Und woraus soll das folgen?
Fand das auch nicht unproblematisch, zumal ihm ja eigentl schon ein schaden entstanden war, er diesen ggf nur nicht beweisen kann. Dachte mir aber nach den grundsätzen der noch möglichen schadensentwicklung müsse ein festint vorliegen. Habe aber daher primar leistungkl erhoben (das gericht kann ja bekl anhören, wertgutachten mglweise, sollte evtl ausreichen) hilfsweise aber feststellungsklage auf künftige schäden, natürl ist letzteres aber ein risiko für mandanten weil er dann erneut ein käufer finden muss und bis dahin viell schon der widerspruch eingetragen sein wird...naja denke da war viell vieles vertretbar
Ich hab mich letztlich gegen die FK entschieden, weil die ja grds. subsidiär ist. Dann kenne ich die Feststellung zukünft. Schäden nur vom Schmerzensgeld, wo die Interessenlage nochmal ne andere war. Dann war ich mir unsicher, und hab gesagt, man müsse noch warten bis der Schaden zu beziffern ist...kein Plan...
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